Что такое опцион в договоре
Что такое опцион в договоре
ГК РФ Статья 429.2. Опцион на заключение договора
(введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.
Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.
2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.
Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.
5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.
6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.
7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.
8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.
Как устроены опционы и что они из себя представляют
Что из себя представляют опционы
Опцион — это договор, по которому покупатель опциона получает право купить/продать какой-либо актив (товар, ценная бумага, валюта и др.) в определенный момент времени по заранее обусловленной цене.
Обязанность по исполнению опциона ложится на его продавца, который может выступать как покупателем (put option), так и продавцом (call option) базового актива.
По времени исполнения выделяются следующие типы инструмента:
— европейский — может быть исполнен только в последний день срока;
— американский — реализуется в любое время до окончания контракта;
— квазиамериканский, который погашается владельцем в определенные временные промежутки (договор предусматривает один или более отрезков).
Различие опционов пут (put) и колл (call)
Опцион колл дает его покупателю право на покупку базового актива по фиксированной цене в определенное время. Соответственно, опцион пут дает право на продажу актива по заданной цене в заданное время.
Приобретая опцион типа колл, покупатель рассчитывает на рост цены базового актива в будущем. В этом случае он сможет воспользоваться своим правом на «покупку» (например, золота) по указанной в контракте цене (т.е. ниже рынка) по истечению опциона. В случае американского опциона купить базовый актив можно любое время до окончания обращения.
Обратная схема с опционами типа пут: покупатель ожидает падения цены ниже контрактной для «реализации» по ней базового актива (продавцу дериватива) в будущем.
Поскольку исполнение опциона производится (как правило) путем денежных расчетов, его покупатель просто получает прибыль от разницы между рыночной и договорной ценой. На срочном российском рынке опцион колл аналогичен длинной позиции по базовому активу, а опцион пут — короткой.
Для чего нужны опционы
Приобретая опцион, покупатель платит продавцу премию — денежное вознаграждение за право покупки (продажи) базового актива по опционному договору. Она закладывает в свою величину риск неблагоприятного изменения цены базового актива.
Как правило, опцион используется покупателями для хеджирования (сокращения) рисков или получения спекулятивной прибыли. Продавцы этого финансового инструмента преследуют одну цель — заработать на его реализации. Для этого они устанавливают (или рассчитывают по определенной формуле) справедливую премию по опциону.
Отличия опциона от прямой покупки (продажи) актива:
— ограниченные риски (не более размера цены опциона);
— установленные сроки взаиморасчетов;
— отсутствие проскальзывания (возможный убыток не зависит от волатильности на рынке);
— более низкие издержки проведения операций на срочном рынке.
В зависимости от базового актива выделяется несколько видов опциона:
— товарный;
— фондовый (акции);
— валютный;
— на индекс;
— на процентную ставку;
— на фьючерсный контракт.
Отдельно выделим опционы на наличные товары, базовым активом по которым может выступать любой физический товар. Соответственно, исполнение такого дериватива подразумевает фактическую поставку товара, валюты, недвижимости и т.д.
Базовым активом товарного опциона является непосредственно сам товар: нефть, пшеница и т.д.
Рассмотрим принцип действия дериватива на примере с нефтегазовой компанией, которая задается целью сократить риски потенциального падения цены нефти (что повлечет частичную потерю прибыли). Компания может приобрести опцион пут, по которому в течение определенного срока будет иметь право продать товар по цене, указанной в договоре. Таким образом, она страхуется от падения цены ниже заданного уровня. В случае же благоприятного рыночного фона (рост цены) у компании не будет необходимости пользоваться опционным правом.
Фактической поставки товара по товарному опциону (в отличии от опциона на наличный товар) не производится. В случае падения цены нефти ниже значения в контракте продавец опциона выплачивает покупателю разницу между ценой договора и рыночной ценой, умноженную на заданное количество нефти.
Опционы на валюту, индексы и фьючерсные контракты аналогичны по своей сути товарным опционам.
Опцион на процентную ставку фиксирует максимально допустимый размер процента по ссуде с плавающей ставкой (cap option), либо позволяет установить нижний лимит по вкладу (floor option). Премия, которую выплачивает покупатель floor или cap продавцу, закладывает в себя риски потенциального изменения ставок.
Опцион на фьючерс устроен так же, как и другие виды этого дериватива. Базовый актив — фьючерсный контракт поставляется за несколько дней до экспирации (истечение срока обращения) опциона. Иногда даты реализации опциона и соответствующего фьючерса совпадают. Тогда обладатель опционного контракта при его экспирации получает фьючерсный актив (акцию, товар и др.).
Опционы на российском срочном рынке
На российском срочном рынке можно приобрести опционы только американского типа на фьючерсные контракты, базовыми активами которых могут быть: индекс РТС, доллар США, золото, серебро, нефть и отдельные акции российских эмитентов.
Автоматическое исполнение опционов в день их истечения согласно правилам исполнения опционов на сайте МосБиржи предусмотрено в следующих случаях:
— страйк (цена базового актива) «колла» (опцион колл) строго ниже расчетной цены фьючерса* (базового актива);
— страйк «пута» строго выше расчетной цены фьючерса.
* Определяется в день истечения опциона перед вечерним клирингом (для квартальных опционов Si и Eu — перед дневным клирингом). В общем случае опцион исполняется во время вечерней сессии, при этом время клиринга на срочном рынке увеличивается на 5 минут.
В указанных двух случаях контракт характеризуется как опцион «в деньгах» (ITM — in the money) — это благоприятный для покупателя опциона результат. При возникновении обратной ситуации, когда цена базового актива находится «не на стороне» покупателя, контракт именуется опционом «вне денег» (OTM — out of the money).
Как купить опционы в QUIK
Для начала необходимо включить отображение опционов в меню. Для этого нужно выполнить следующие действия: нажать на кнопку «Создать окно», далее «Настроить меню», после чего слева выбрать строку «Доска опционов» в разделе «Фьючерсы и опционы». После применения изменений «Доска опционов» станет доступна при нажатии кнопки «Создать окно».
Рассмотрим алгоритм действий для покупки опциона на примере фьючерса на валютную пару USD/RUB (доллар США — рубль) Si-3.19. Для начала выберем дату истечения опциона. Это можно сделать при настройке «Доски опционов» или в верхней части открывшегося окна «Доски опционов».
После выбора даты в окне «Доска опционов» (слева сверху) появляется таблица с опционами на фьючерс Si-3.19 с экспирацией в выбранную дату, например 24.01.2019. Они отсортированы по возрастанию страйка (цене исполнения). Выбрав опцион с нужным страйком, мы можем открыть стакан цен, график цены и др. нажатием на соответствующую строчку правой кнопкой мыши.
Отдельно остановимся на теоретической цене опциона, которая отображена в «Доске опционов». Показатель автоматически рассчитывается биржей по определенной методике. Участники торгов могут сравнить его с рыночной ценой для определения ее «справедливости», то есть насколько она завышена или занижена по отношению к теоретическому значению.
Реальная цена опциона — фактическая премия по контракту, которая определяется спросом и предложением на рынке. В нашем примере реальная цена опциона колл со страйком 67 000 руб. находится в диапазоне от 281 руб. (максимальная цена покупателей) до 290 руб. (минимальная цена продавцов). При этом теоретическая цена равна в моменте 286 руб.
Если мы купим данный опцион колл по цене 290 руб., то для получения прибыли нам нужно, чтобы цена фьючерса Si-3.19 на момент исполнения (24 января) была выше 67 290 руб. — сумма страйка (67 000 руб.) и цены опциона.
БКС Брокер
Последние новости
Рекомендованные новости
Главное за неделю. Скок-отскок
Итоги торгов. Еще одна неделя в минусе
Рынок нефти 2022. Сколько будет стоить баррель в новом году
Как зарабатывать на облигациях в период изменения ставок
Рынок США. Технологичные бумаги провалились
Банк России повысил ключевую ставку до 8,5%
Акции, которые обеспечат будущее вашим детям
В погоне за трендами. Роскосмос тянется к IPO?
Адрес для вопросов и предложений по сайту: bcs-express@bcs.ru
* Материалы, представленные в данном разделе, не являются индивидуальными инвестиционными рекомендациями. Финансовые инструменты либо операции, упомянутые в данном разделе, могут не подходить Вам, не соответствовать Вашему инвестиционному профилю, финансовому положению, опыту инвестиций, знаниям, инвестиционным целям, отношению к риску и доходности. Определение соответствия финансового инструмента либо операции инвестиционным целям, инвестиционному горизонту и толерантности к риску является задачей инвестора. ООО «Компания БКС» не несет ответственности за возможные убытки инвестора в случае совершения операций, либо инвестирования в финансовые инструменты, упомянутые в данном разделе.
Информация не может рассматриваться как публичная оферта, предложение или приглашение приобрести, или продать какие-либо ценные бумаги, иные финансовые инструменты, совершить с ними сделки. Информация не может рассматриваться в качестве гарантий или обещаний в будущем доходности вложений, уровня риска, размера издержек, безубыточности инвестиций. Результат инвестирования в прошлом не определяет дохода в будущем. Не является рекламой ценных бумаг. Перед принятием инвестиционного решения Инвестору необходимо самостоятельно оценить экономические риски и выгоды, налоговые, юридические, бухгалтерские последствия заключения сделки, свою готовность и возможность принять такие риски. Клиент также несет расходы на оплату брокерских и депозитарных услуг, подачи поручений по телефону, иные расходы, подлежащие оплате клиентом. Полный список тарифов ООО «Компания БКС» приведен в приложении № 11 к Регламенту оказания услуг на рынке ценных бумаг ООО «Компания БКС». Перед совершением сделок вам также необходимо ознакомиться с: уведомлением о рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг; информацией о рисках клиента, связанных с совершением сделок с неполным покрытием, возникновением непокрытых позиций, временно непокрытых позиций; заявлением, раскрывающим риски, связанные с проведением операций на рынке фьючерсных контрактов, форвардных контрактов и опционов; декларацией о рисках, связанных с приобретением иностранных ценных бумаг.
Приведенная информация и мнения составлены на основе публичных источников, которые признаны надежными, однако за достоверность предоставленной информации ООО «Компания БКС» ответственности не несёт. Приведенная информация и мнения формируются различными экспертами, в том числе независимыми, и мнение по одной и той же ситуации может кардинально различаться даже среди экспертов БКС. Принимая во внимание вышесказанное, не следует полагаться исключительно на представленные материалы в ущерб проведению независимого анализа. ООО «Компания БКС» и её аффилированные лица и сотрудники не несут ответственности за использование данной информации, за прямой или косвенный ущерб, наступивший вследствие использования данной информации, а также за ее достоверность.
Что такое опционный договор?
Опционный договор – относительное новшество российского гражданского законодательства, появившееся в ГК РФ в результате его реформы в 2015 году. Ранее понятие опциона было характерно лишь для финансовой сферы в качестве одного из производных финансовых инструментов.
По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.
Данная форма закрепления взаимоотношений сторон была и ранее востребована в российской правовой действительности (имеются ввиду непосредственно гражданские правоотношения, не связанные с рынком ценных бумаг и биржевой торговлей), но не имела отдельного законодательного регламентирования. Так, некоторое распространение получили договоры, являющиеся по своей сути опционными, в сфере предоставления прав на заключение договоров аренды торговых мест в торговых павильонах.
Такие договоры ранее квалифицировались как смешанные: представляющие собой совокупность условий предварительных договоров и договоров непосредственно устанавливающих правоотношения, например, купли-продажи.
Однако отсутствие законодательной регламентации приводило к тому, что недобросовестные участники, заключив договор, через определенное время пытались оспорить его как незаключенный или недействительный, не желая исполнять, а суды могли дать такому договору неправильную квалификацию.
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014: поскольку опционный договор на момент заключения спорного договора не был поименован в действовавшем гражданском законодательстве, при отсутствии законодательно закрепленного запрета на продажу права его следовало отнести либо к непоименованному договору, применив к правоотношениям сторон по аналогии правила о купле-продаже, либо к смешанному договору, содержащему элементы договора купли-продажи. Неверная квалификация спорных правоотношений не позволила судам применить нормы материального права, подлежащие применению, а также условия, согласованные сторонами при заключении спорного договора, что привело к необоснованному отказу в иске.
Постановление 9 ААС от 08.07.2015 по делу № А40-159782/14 официальное определение опциона до вступления с 01 июня 2015года в силу ст. 429.3 ГК РФ содержалось в Положении о видах производных финансовых инструментов, утвержденном Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н, в соответствии с пунктом 3 которого опционным договором (контрактом) признается:
То есть предметом опциона независимо от его вида является исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств. За такие правомочия держатель опциона уплачивает своему контрагенту опционную премию.
Свежая арбитражная практика выражает следующее мнение о сущности опционного договора (Постановление 11 ААС от 01.08.2016 по делу № А65-4266/2016, Постановление 2 ААС от 10.03.2016 по делу № А31-7898/2014, Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.08.2016 по делу № А65-4856/2016):
Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение).
Опционный договор имеет определенное сходство с предварительным договором. Однако отличие заключается в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опционному договору сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована в предусмотренный договором срок.
Именно возможность внесения платы по опционному договору выгодно отличает его от предварительногодоговора, так как судебная практика исходит из того, что по смыслу норм, регулирующих заключение предварительного договора, указанный договор не порождает для сторон денежных обязательств, а только обязательство заключить основной договор в будущем.
Следовательно, с 01.06.2015 ранее существовавшая возможность по приобретению права на заключение договора получила свое прямое законодательное закрепление.
Судебная практика по аналогичным сделкам, совершенным до 01.06.2015, также признавала подобные договоры не противоречащими действующему законодательству и поражающими для их сторон соответствующие правовые последствия (постановления арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу №А31-7898/2014, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 по делу №А31-7898, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2015 №17АП-8590/2015-АК).
В деле № А29-13346/2015 (Постановление от 25.02.2016) Арбитражный суд Республики Коми пришел к следующим выводам: договор купли-продажи от 17.03.2014 по существу является опционным, так как предусматривает право ответчика на заключение договора аренды на условиях, определённых в извещении о проведении аукциона, за отдельную плату. Положения об опционных договорах введены в Гражданский кодекс Российской Федерации с 01.06.2015, что не исключает юридическую силу опционных договоров, заключённых до 01.06.2015.
Интересно, что суды, рассматривавшие дела о таких смешанных договорах (являющихся по существу опционными), упоминали о наличии в действующем законодательстве норм статьи 429.3 ГК РФ для подкрепления своих выводов о действительности и заключенности спорных договоров, приводили развернутые рассуждения на тему сущности опционных договоров и их квалификации. При этом суды не руководствовались (поскольку были не вправе) положениями указанных норм в связи с их вступлением в силу после начала спорных правоотношений.
Есть и решения, где суды прямо указывают на невозможность применения к спорным отношениям правил статьи 429.3 ГК РФ.
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу № А40-44156/2016: доводы истца о наличии в Гражданском кодексе Российской Федерации самостоятельных статей, регулирующих в настоящее время положения об опционных соглашениях, несостоятельны ввиду того, что данные нормы введены в действие Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ, который «вступает в силу с 1 июня 2015 года. Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.».
Аналогичные выводы сделаны Арбитражным судом Северо-Западного округа в Постановлении от 24.05.2016 по делу № А13-10196/2015.
Такой способ установления обязательств, который предлагается опционным договором, нельзя назвать часто используемым – в общей массе гражданско-правовых договоров опционный договор встречается редко. Текущая картотека арбитражных дел не содержит споров, вытекающих из непосредственно опционных договоров, заключенных в качестве таковых после 01.06.2015. Однако можно смело предположить, что отсутствие судебных дел связано с относительно небольшим периодом времени для внедрения данных норм и возникновения разногласий на этой почве. Опционный договор, безусловно, найдет свои, особые сферы применения, как находил и ранее – даже в отсутствие специальных положений.
СРОЧНО!
Успейте разобраться в ФСБУ 5/2019 «Запасы», пока вас не оштрафовали. Самый простой способ – короткий, но полный курс повышения квалификации от гуру бухгалтерского учета Сергея Верещагина
Энциклопедия решений. Опцион и опционный договор
Опцион и опционный договор
Смотрите в этом материале:
Опцион на заключение договора
В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
Как видно из приведенной нормы, лицо, которому предоставлен опцион на заключение договора, не обязано заключать такой договор, но имеет такое право, заявив об акцепте оферты. За это право и вносится плата или иное встречное предоставление по соглашению о предоставлении опциона. С другой стороны, лицо, предоставившее опцион, обязано заключить договор с контрагентом, заявившем об акцепте, однако требовать от него заключения этого договора оно не вправе (см. также постановление АС Волго-Вятского округа от 23.09.2015 N Ф01-2658/15).
Пример
В качестве примера опциона можно привести соглашение о предоставлении опциона на покупку доли в уставном капитале ООО, по которому владелец доли предоставляет другой стороне право заключить с ним договор купли-продажи этой доли по определенной цене, а эта сторона в течение определенного срока вправе заявить об акцепте безотзывной оферты, предусмотренной соглашением, и за это право уплачивает определенную денежную сумму. Если в течение определенного соглашением срока будет заявлено об акцепте безотзывной оферты, договор купли-продажи доли будет считаться заключенным. Если в течение этого срока об акцепте не заявлено, опцион прекращается, а уплаченные по нему денежные средства по общему правилу не возвращаются.
Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом (п. 8 ст. 429.2 ГК РФ).
Форма и существенные условия опциона
Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). Например, в случае, когда в расписке о получении денежных средств, уплаченных за предоставление опциона, содержались все существенные условия будущего договора, суд сделал вывод о том, что между сторонами возникли отношения, вытекающие из соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (см. определение Мосгорсуда от 20.10.2017 N 33-43404/2017). При отсутствии в соглашении существенных условий подлежащего заключению договора, оно является незаключенным (см., например, постановление АС Московского округа от 19.02.2019 N Ф05-292/19). Также существенными условиями соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, как и любого другого договора, являются те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). Например, абз. 4-6 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ предусмотрено, что сделка во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе, соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. При отсутствии нотариального заверения опцион является ничтожной сделкой (см., например, решения АС Республики Башкортостан от 30.05.2019 N А07-27369/2018, АС Пермского края от 06.05.2019 N А50-28895/2018).
Государственная регистрация опциона на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, не требуется, поскольку условие о государственной регистрации договора не является элементом его формы.
Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения (п. 6 ст. 429.2 ГК РФ).
Акцепт безотзывной оферты, предусмотренной опционом
Акцепт безотзывной оферты должен быть произведен в срок, предусмотренный опционом. Если опцион такого срока не предусматривает, то он согласно п. 2 ст. 429.2 ГК РФ считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
Такое условие может быть отлагательным (п. 1 ст. 157 ГК РФ) или отменительным (п. 2 ст. 157 ГК РФ). Например, опционом может быть предусмотрено, что право на заключение договора аренды возникает при наступлении следующих условий: формирование земельного участка и постановка его на государственный кадастровый учет, государственная регистрация права собственности на земельный участок (отлагательные условия) (см. постановление АС Московского округа от 04.03.2019 N Ф05-1134/19). Для опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО отлагательным условием может выступать приобретение предполагаемым покупателем определенной доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (см., например, решение АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.12.2020 N А56-11102/2020). Опционом может быть предусмотрено отменительное условие, при наступлении которого действие безотзывной оферты прекращается (например, в решении АС Республики Башкортостан от 30.05.2019 N А07-27369/2018 таким условием назван переход прав на долю в уставном капитале ООО).
Плата за предоставление опциона
Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
Иными словами, соглашение о предоставлении опциона по общему правилу является возмездным. Если этим соглашением не предусмотрен размер платы за предоставление опциона, но и не указано на безвозмездность договора, цена договора должна определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Исходя из буквального толкования п. 1 ст. 429.2 ГК РФ, можно сделать вывод о том, что коммерческие организации вправе заключить безвозмездное соглашение о предоставлении опциона, и к таким отношениями не должен применяться запрет, установленный п. 1 ст. 575 ГК РФ.
Пунктом 3 ст. 429 ГК РФ установлено общее правило, в соответствии с которым платеж по опциону не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, если не будет заявлено об акцепте (см., например, определения Мосгорсуда от 12.03.2019 N 33-10628/2019, от 20.10.2017 N 33-43404/2017). Это правило может быть изменено соглашением сторон, в частности, может быть предусмотрено, что плата за предоставление опциона возвращается при определенных условиях (см., например, постановление АС Поволжского округа от 17.09.2019 N Ф06-51194/19).
Во избежание споров необходимо четко формулировать условие опциона об оплате и о правовой природе платежа. Например, в постановлении АС Московского округа от 08.10.2020 N Ф05-14908/20 суд принял решение о взыскании платежа, внесенного по соглашению об опционе, поскольку в соглашении было прямо указано, что этот авансовый платеж не засчитывается в счёт каких-либо платежей по соглашению, не является платой за предоставление опциона, а подлежит возврату по окончании срока реализации опциона.
Уступка прав по опциону
Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ, п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»).
Соотношение опциона и предварительного договора
И опцион, и предварительный договор регулируют отношения сторон, касающиеся заключения договора в будущем. Однако между этими правовыми конструкциями имеются существенные различия.
Во-первых, от предварительного договора опцион на заключение договора отличается тем, что держатель опциона не обязан заключать договор, предусмотренный условиями оферты, а лишь имеет такое право, тогда как обе стороны предварительного договора обязаны заключить основной договор, предусмотренный его условиями.
В-третьих, опцион должен содержать все существенные условия договора, который может быть заключен во исполнения соглашения о предоставлении опциона (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ), тогда как в предварительном договоре указывается предмет и условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) (см., например, постановление Пятнадцатого ААС от 01.10.2019 N 15АП-16003/19).
В-четвертых, конструкция предварительного договора предполагает заключение основного договора, тогда как в случае наличия соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, для заключения этого договора требуется лишь акцепт безотзывной оферты (см., например, постановление Пятнадцатого ААС от 01.10.2019 N 15АП-16003/19).
По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ).
В отличие от опциона, при наличии опционного договора не требуется заключения в будущем нового договора, акцепта оферты; опционный договор сам по себе порождает правоотношения сторон. Для исполнения опционного договора одной из сторон необходимо в установленный договором срок заявить требование о совершении действий, предусмотренных его условиями.
Пример
Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении указанных в договоре обстоятельств (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Законом не установлено требований к тому, какие это могут быть обстоятельства. Например, в постановлении Первого ААС от 08.10.2018 N 01АП-5826/18 в качестве такого условия опционного договора, по которому приобретаются акции, названо исполнение акционерным обществом своих финансовых обязательств перед банком по полному погашению задолженности по кредитным договорам.
Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке (п. 4 ст. 429.3 ГК РФ).
Форма и существенные условия опционного договора
Закон не устанавливает специальных требований к форме опционного договора. Представляется, что она должна определяться теми нормами, которые регулируют форму договора определенного вида. Например, опционный договор поставки должен быть заключен в письменной форме (ст. 506, п. 1 ст. 161 ГК РФ).
Существенным условием опционного договора, прежде всего, является его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В судебной практике высказывается позиция, в соответствии с которой существенным условием опционного договора также является срок, в течение которого управомоченная сторона вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ, см., например, постановления Девятого ААС от 31.07.2020 N 09АП-12598/20, АС Московского округа от 06.06.2018 N Ф05-11409/17). Кроме того, существенными являются условия, которые названы в качестве таковых для договора определенного вида. Например, опционный договор купли-продажи должен содержать условие о наименовании и количестве товара (ст. 506, п. 3 ст. 455 ГК РФ). Также существенными условиями опционного договора, как и любого другого договора, являются те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Условие об опционной премии не является существенным условием опционного договора (см. постановление Девятого ААС от 31.07.2020 N 09АП-12598/20).
Платеж по опционному договору
Опционный договор по общему правилу является возмездным. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (п. 2 ст. 429.3 ГК РФ). При прекращении опционного договора этот платеж возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором (п. 3 ст. 429.3 ГК РФ, см., например, определение Пятого КСОЮ от 02.12.2020 N 8Г-6209/2020[88-6411/2020]). Как и в случае с опционом, возможно заключение безвозмездного опционного договора коммерческими организациями.
Соотношение опционного договора и предварительного договора
В судебной практике распространена позиция о том, что опционный договор относится к одной из разновидностей предварительного договора (см., например, постановления Десятого ААС от 24.07.2018 N 10АП-7953/18, Десятого ААС от 29.06.2018 N 10АП-3796/18, АС Московского округа от 16.08.2017 N Ф05-11409/17, Семнадцатого ААС от 28.12.2020 N 17АП-13721/20, определение Мосгорсуда суда от 22.01.2019 N 33-2681/2019). Однако, как представляется, между этими правовыми конструкциями имеются различия.
Во-первых, в отличие от предварительного договора, опционный договор по общему правилу является возмездным договором, по которому вносится плата за право заявить требование, предусмотренное его условиями (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ), тогда как конструкция предварительного договора сама по себе не предполагает имущественных обязательств.
Во-вторых, конструкция предварительного договора предполагает заключение основного договора, тогда как при наличии опционного договора достаточно заявления требования о его исполнении.
Сходство и различия опциона и опционного договора
Для наглядности сходство и различия опциона и опционного договора кратко представим в виде сравнительной таблицы.
Для исполнения опциона необходимо заключение договора, а именно, акцепт безотзывной оферты, предусмотренной условиями опциона
Для исполнения опционного договора не требуется заключение договора в будущем, необходимо лишь заявить требование о совершении действий, предусмотренных опционным договором
Управомоченная сторона вправе, но не обязана заявлять об акцепте безотзывной оферты (требовать совершения действий, предусмотренных опционным договором)
По общему правилу соглашение о предоставлении опциона (опционный договор) является возмездным. Коммерческие организации вправе заключить безвозмедное соглашение о предоставлении опциона (опционный договор)
Плата по соглашению о предоставлении опциона (опционному договору) по общему правилу не подлежит возврату, если не заявлено об акцепте безотзывной оферты (требования о совершении действий, предусмотренных опционным договором)
Существенными условиями являются предмет, условия, которые являются существенными для договора определенного вида, и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Срок не является существенным условием соглашения об опционе, если срок не указан в опционе, он считается равным году
Срок является существенным условием опционного договора