Что такое смешанные договоры
Понятие смешанного договора
П. 3 ст. 421 ГК РФ устанавливает, что стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами ( смешанный договор ).
К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Например, общая цель договора на изготовление, поставку и установку оборудования, являющегося смешанным и содержащего элементы договоров подряда и поставки, состоит в получении покупателем-заказчиком готового к эксплуатации оборудования и платы поставщиком- подрядчиком.
Признаки смешанного договора:
Замечание: Под элементами различных договоров в данном случае следует понимать не отдельные изолированные права и обязанности, включенные в содержание того или иного договора, а определенную их совокупность, характерную для соответствующего договора.
Характерные черты смешанного договора (по М.И. Брагинскому):
Правовую природу договора, то есть совокупность признаков конкретного вида договора, без которых он теряет свою сущность (имеются ввиду квалифицирующие (видообразующие) признаки договора, к примеру, возмездность), следует отличать от второстепенных правовых признаков (например, договор реальный или консенсуальный), которыми наделяется данный договор в целях наиболее эффективного регулирования возникающих на его основе отношений.
Договор не может считаться смешанным, если:
Примером договора, который включает в себя элементы обязательства одного вида, является сделка РЕПО.
Названная сделка представляет собой приобретение (продажу) ценных бумаг, при покупке (продаже) которых у организации возникает обязательство по последующей обратной продаже (покупке) указанных ценных бумаг через определённый срок по заранее фиксированной цене на условиях, установленных такой сделкой.
Таким образом, сделка РЕПО в качестве составных своих частей имеет две сделки купли- продажи, где каждая из сторон выступает продавцом и покупателем. Наличие в сделке РЕПО элементов только договора купли-продажи не даёт оснований считать её смешанной.
Отграничение смешанного договора от других договоров
1) от простого непоименованного договора (который напрямую не указан в законе, но соответствует его требованиям):
2) от объединенного договора:
3) от комплексного договора (сложного многокомпонентного договора, прямо предусмотренного в нормах гражданского права и урегулированного ими, например, договора финансовой аренды):
4) от многообъектного договора, в котором предмет охватывает положения одного поименованного контракта, например, аренда или поставка, однако объектов сделки при этом несколько (например, от договора на предоставление в аренду нескольких земельных участков).
Смешанный договор: все, что о нем нужно знать
Задача юриста при подготовке договора заключается в том, чтобы максимально приспособить его к нуждам сторон. Кроме предусмотренных законодательством конструкций договоров можно использовать конструкции смешанных договоров. Но для этого юрист должен понимать пределы своего правового творчества и безошибочно оценивать нормы закона.
Смешанный договор и его отличительные черты
Пример
ООО «А» и ООО «Б» договорились, что ООО «А» поставит ООО «Б» стеклянную перегородку и установит ее. То есть фактически ООО «А» должно поставить товар и выполнить работы. Сторонам можно заключить смешанный договор, в который войдут договор поставки стеклянной перегородки и договор подряда по установке этой перегородки. В таком случае, например, если ООО «Б» поставит некачественный товар, к нему будет применяться ответственность в соответствии с Положением о поставках N 444, а если некачественно установит перегородку, — ст. 676 ГК.
Для смешанного договора характерно следующее :
— он прямо не отнесен ни к одному из видов договоров, содержащихся в нормах ГК или иных нормативных правовых актах.
На заметку
Встречаются мнения, что договоры могут быть смешанными в силу законодательства. Например, договор банковского счета = договор займа + договор комиссии + договор возмездного оказания услуг. По нашему мнению, такие договоры нельзя относить к смешанным, т.к. они урегулированы законодательством и к ним не применяют правила для договоров, входящих в их состав. В таких договорах присутствует единое неделимое обязательство, которое как устойчивая форма было выделено в отдельный договор.
На заметку
Зачастую существенным условиям в смешанных договорах стороны уделяют неоправданно мало внимания. Между тем стоит помнить, что, если существенные условия не согласованы, договор могут признать незаключенным .
— смешанный договор — это один договор, в котором представлены различные договорные элементы. Несколько отдельных договоров, даже если они взаимосвязаны и взаимообусловлены и в каждом из них имеется ссылка на другой, смешанными считаться не будут. Например, кредитный договор и договор поручительства;
— элементы смешанного договора объединены общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим. При этом попытка разделить их нарушает первоначальную волю сторон.
Обратите внимание!
Признание договора смешанным имеет важное практическое значение. Ведь к нему можно будет применять положения ГК о его составляющих . К договорам, включающим элементы различных гражданско-правовых конструкций, но не являющимся смешанными, такой подход, как правило, не допустим.
Смешанный договор и ограничение свободы договора
Еще один момент, на который следует обращать внимание при составлении смешанного договора, — сочетание возмездного и безвозмездного договоров. Такое сочетание прямо не запрещено законодательством, однако может привести к спорным ситуациям и, возможно, финансовым потерям.
Пример
ООО «А» и Ивашов Н.И. заключили смешанный договор. По нему ООО «А» передает в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а Ивашов Н.И. в течение этого времени должен осуществлять техподдержку программного обеспечения ООО «А». То есть стороны заключили смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг.
Через полгода Ивашов Н.И. потребовал оплатить оказанную за этот период услугу по техподдержке программного обеспечения. ООО «А» отказалось это сделать, т.к. считало, что переданное оборудование — это и есть оплата. После этого Ивашов Н.И. перестал оказывать услуги по техподдержке. ООО «А» потребовало вернуть предоставленное ему оборудование. Ивашов Н.И. оборудование не вернул.
В сложившейся ситуации прав Ивашов Н.И. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя . А договор оказания услуг по своей правовой природе является возмездным . Поэтому ООО «А» должно было оплачивать услугу по техподдержке.
Чтобы избежать такой ситуации, ООО «А» и Ивашову Н.И. следовало заключить смешанный договор с элементами договоров аренды и оказания услуг.
Смешанный договор и момент заключения договора
В законодательстве определены четыре возможных момента, когда договор вступает в силу :
— момент, когда оферент получает акцепт (консенсуальный договор);
— момент передачи имущества, если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима такая передача (реальный договор);
— момент госрегистрации договора, когда он подлежит госрегистрации;
— если договор заключен на бирже, он вступает в силу с момента, определенного законодательством, которое регулирует деятельность биржи, или действующими на ней правилами.
На заметку
В целом представляется, что вопрос начала действия договора решается при толковании каждого конкретного смешанного договора, исходя из понимания существа каждого его элемента в отдельности и их единства. Поэтому при составлении смешанного договора рекомендуем внимательно проанализировать его «составляющие» и четко прописать начало действия каждой из них.
Смешанный договор: плюсы и минусы
В российском законодательстве есть интересная форма договора, она многофункциональна, удобна, безопасна, но требует высокой квалификации от составителя. Это самый сложный с точки зрения права, смешанный договор. Он содержит в себе элементы других форм контрактов, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 421 ГК РФ). О плюсах и минусах таких контрактов рассказала Юлия Ивлиева, старший юрист юридической компании «Гин и партнеры».
Основное преимущество
Для бизнеса основное преимущество смешанного договора заключается в том, что возможности участников гражданского оборота не ограничиваются рамками моделей, которые предусмотрены законодательством. Участники могут по своему усмотрению сконструировать адекватный их потребностям контракт со всеми необходимыми элементами.
Данный тип договоров отвечает всем условиям современной рыночной экономики, которая предполагает высокую динамичность гражданского оборота.
Расскажу о примере смешанного договора из своей недавней практики. Клиенту, работающему в московском ЖКХ, нужно было произвести товар, но у него не было своего оборудования, брать в аренду чужие производственные мощности он не хотел. Цель договора была очерчена так: изготовить продукцию по индивидуальным чертежам на чужом оборудовании, а затем доставить готовый товар до объекта заказчика.
Для клиента был разработан смешанный контракт, включающий в себя элементы договора подряда, поставки, а также договора авторского заказа, нормы которого защитили компанию от незаконного использования ее авторских разработок (чертежей).
Обратите внимание, применяя к каждому из видов договора нормы и правила, обязательства и ответственность за их невыполнение, нельзя допускать противоречия отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном договоре.
Племенное соглашение
В практике у нас был еще один интересный смешанный договор неординарного характера. Фермеру необходимо было оплодотворить крупный рогатый скот канадскими племенными бычками – при этом бычков везли из Канады, сдавали в аренду фермеру, и он получал готовый продукт в виде оплодотворенных коров.
Если бы этот фермер заключил только договор поставки либо только договор аренды племенных бычков, то он вступил бы в невыгодные для себя гражданско-правовые отношения. Он бы переплатил, а также не получил бы желаемый результат (как бы странно это ни звучало): оплодотворенных должным образом коров силами бычков из канадского племенного скота, а не какого-то другого.
При всех плюсах смешанного договора, у него есть и свои минусы, которые, впрочем, преодолимы.
Сложный идеал
Составить такой договор под силу опытному и грамотному юристу-договорнику, который имеет юридическое мышление по типу конструктора 3D-модели и может увидеть и учесть все правовые отношения участников контракта. Законодательство разрешает сочетать различные виды гражданско-правовых отношений в одном договоре, но в этой сфере имеются и ограничения, которые нужно соблюдать. Например, некоторые типы сочетаний условий прямо запрещены законом, допустим, организовать тур путешественнику можно только в рамках договора на оказание туристических услуг и никак иначе.
В некоторых соглашениях очень важно выделять существенные условия основного обязательства – если включенные в смешанный договор нормы будут противоречить друг другу, то в суде возникнут сложности, поскольку по смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора. В этом случае такой контракт могут признать в суде незаключенным.
Контрактная осмотрительность
На практике нередко бывают случаи, когда стороны подписывают вроде бы простой договор, но указывают в нем сразу несколько существенных условий с разными правовыми последствиями.
С юридической точки зрения, такой контракт перестает быть простым, а становится смешанным. К сожалению, многие только в суде узнают, что с таким противоречиво составленным договором у них нет шансов на защиту.
Строительная компания обратилась в арбитражный суд Калининградской области с иском о взыскании с поставщика кранового оборудования неустойки за просрочку исполнения обязательств по договору. Разбирательство дошло до Верховного суда Российской Федерации, арбитры вынесли Определение от 29 марта 2018 года № 307-ЭС18-2190, в котором указали, что контракт является смешанным и содержит элементы договоров поставки и подряда. При этом по элементам поставки у истца претензий к ответчику не имелось – документы были подписаны истцом без возражений, претензий по качеству не предъявлялось. А поскольку стороны предусмотрели ответственность за нарушение поставщиком сроков поставки оборудования, но не предусмотрели отдельно ответственность за нарушение сроков монтажа и ввода кранов в эксплуатацию, то оснований для начисления неустойки по данному соглашению судом не было найдено.
В данной ситуации стороны неверно поняли и описали правовую суть контракта. Они обратились со своим договором в суд, где им «разложили по полочкам» правовые отношения, признав их договор смешанным. Из-за того, что стороны смешанного договора не все дописали и предусмотрели, суд справедливо отказал им во взыскании неустойки.
С моей точки зрения, смешанный договор удобен и выгоден бизнесу, но из-за сложности составления при комбинировании норм права такие контракты не имеют широкого распространения.
Применяя к каждому из видов договора нормы и правила, обязательства и ответственность за их невыполнение, нельзя допускать противоречия отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном договоре.
Например, многие организации в сфере оказания услуг заключают с клиентами отдельно договор на поставку каких-то товаров, потом отдельно на их же монтаж, отдельно договор на их обслуживание в течение какого-то периода и т. д. А на самом деле все эти операции можно было бы объединить в один грамотно составленный смешанный контракт. Тогда и компании было бы проще, и клиенту понятнее: все, что его касается, – в одном документе.
То же самое можно делать и с договорами внутри одного договорного типа. Можно было бы составить смешанный договор при сочетании разных видов договоров купли-продажи: поставка, купля-продажа, например, продаем недвижимость и движимое имущество (оборудование для данного объекта).
Вместо одного контракта бизнесмены подписывают множество однотипных соглашений, в которых нет необходимости, по сути, они усложняют документооборот и создают путаницу.
Что стоит учесть при составлении сложных смешанных договоров
1. Не допускайте смешанного договора там, где это запрещено законом. Иногда ГК РФ или иной правовой акт устанавливают для отдельных отношений строго определенные виды контрактов. Кроме этого, некоторые договорные конструкции может использовать только ограниченный круг субъектов гражданского права (например, стороной договора дарения не могут выступать коммерческие структуры).
2. Вначале определите само существо смешанного договора – от этого будет зависеть, какие нормы закона будет можно включить в контракт, а какие нет. Смешанный договор имеет приоритетное значение перед соглашением самих сторон и перед нормами об отдельных договорах, входящих в смешанный договор. Существо смешанного договора может сделать невозможным применение к нему тех или иных правил.
3. Обязательно включайте в смешанный договор те условия, о которых договорились стороны, делая его максимально выгодным для своей компании. Помните, что эти условия не должны противоречить императивным нормам и правилам, предусмотренным для существа смешанного договора. Если включенные в такой контракт нормы будут противоречить друг другу, то в суде могут возникнуть сложности, поскольку по смыслу положений о свободе договора все условия равноправны, независимо от сути смешанного договора. В этом случае контракт могут признать в суде незаключенным.
4. Четко прописывайте время начала действия смешанного договора, поскольку у разных видов правовых отношений, входящих в такой контракт, могут быть разные «точки отправления» (момент государственной регистрации, момент передачи имущества и т. д.).
5. Не смешивайте возмездные и безвозмездные виды норм в смешанном договоре. Несмотря на то, что такое сочетание прямо не запрещено законодательством, оно может привести к спорным ситуациям и финансовым потерям.
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование
Особенности смешанного договора
Смешанный договор – удобный «инструмент», предмет такого контракта включает в себя фрагменты различных самостоятельных договоров. Но бывает так, что общие правила не позволяют определить истинное содержание контракта, из-за чего стороны часто оказываются в зале суда.
«При заключении смешанного договора, – рассказывает московский адвокат Сергей Воронин, – во внимание должны приниматься все обстоятельства, включая предшествующие подписанию контракта переговоры и переписка. Обратите внимание, права и обязанности сторон по одному виду контракта также связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим видом договора. Что традиционно на практике порождает немало разночтений и проблем».
И действительно, довольно часто бухгалтерам и юристам приходится иметь дело с такими контрактами, задачей которых является регулирование нескольких отношений одновременно, например, в сферах хранения и реализации товаров. Как правило, такой «микс» разрабатывается и подписывается, когда оптовый покупатель и одновременно поклажеполучатель берет к себе на склад товар, который должен продать в течение определенного договором срока. Составляемый для такого случая контракт должен позволить оптовому покупателю и продавать товар, и держать его у себя на складе, и, возможно, возвратить поклажедателю, если продукция по какой-то причине не будет реализована.
Даже если контракт будет содержать явные черты одного типа договоров, например, стороны будут именоваться «поклажедатель» и «поклажеполучатель», «комитент» и «комиссионер», но изначально целью сотрудничества партнеров будет являться последующая продажа переданных товаров, то при возникновении каких-либо споров соглашение будет расцениваться как договор купли-продажи.
Такой контракт может являться как «миксом» договоров комиссии и хранения, так, например, хранения и купли- продажи. В любом случае здесь надо помнить следующее. Даже если документ будет содержать явные признаки договора хранения или комиссии – например, стороны будут именоваться «поклажедатель» и «поклажеполучатель», или «комитент» и «комиссионер», но изначально целью сотрудничества будет продажа товаров, то при возникновении каких-либо споров такой контракт будет расцениваться как соглашение купли-продажи. Соответственно, обязанности и ответственность компаньонов также будут соответствовать именно этому виду отношений. Забывать об этой особенности нельзя, иначе бизнесмены рискуют отказаться в ситуации, когда аккуратное и грамотное на первый взгляд исполнение обязательств может обернуться непониманием и претензиями, как это недавно произошло с двумя предприятиями, подписавшими такое смешанное соглашение.
Хранение или купля-продажа?
Согласно условиям их контракта, одна из сторон взяла на хранение ассортимент товаров на общую сумму, превышающую 2,5 млн рублей, и собиралась продать продукцию в течение двух месяцев.
К сожалению, работа пошла не так легко, как было запланировано на бумаге. По окончании шестидесяти дней поклажеполучатель-исполнитель сообщил компаньону, что товара удалось реализовать на гораздо меньшую сумму, чем та, которая значится в контракте. По словам представителя фирмы, подвело качество продукции и нерасторопность конечных покупателей при перечислении денег. Поэтому выручка, которую компания готова перечислить, «не дотягивает» даже до 2 млн рублей. Но партнера не заинтересовали причины, по которым он недополучил солидную сумму денег. Фирма требовала четкого выполнения исполнителем своих обязательств, поэтому, не долго думая, компания за защитой своих интересов обратилась в арбитраж с иском о взыскании задолженности по договору хранения с последующей реализацией и процентов за пользование чужими деньгами.
Судьи первой и апелляционной инстанций решили, что суммы задолженности и процентов, указанные истцом, абсолютно справедливы и подлежат выплате (решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 21 октября 2014 г. и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2015 г. по делу № А58-4671/2014). Арбитры пояснили, что заключенный сторонами контракт, по идее, является договором купли-продажи, а не хранения. Такое заключение уже можно сделать в силу того, что спорный договор не содержит условий о хранении и возврате товара в сохранности, которые в обязательном порядке должны присутствовать в соглашении о хранении (согласно п. 1 ст. 886 ГК РФ). Соответственно, подчеркнули служители Фемиды, отношения купли-продажи подразумевают обязанность фирмы произвести оплату за весь принятый по договору товар, чего ответчик, судя по предоставленным документам, не сделал.
Довольно часто бухгалтерам и юристам приходится иметь дело с такими контрактами, задачей которых является регулирование нескольких отношений одновременно, например, в сферах хранения и реализации товаров.
Однако компания была уверена, что выводы судей ошибочные, и попыталась оспорить их в кассационной инстанции. В жалобе фирма сослалась на трудности с реализацией всего переданного ассортимента, связанные с качеством продукции, и на то, что срок оплаты протяженностью всего в два месяца, установленный партнером-истцом, был нереален для исполнения. Кроме того, заявитель указал, что у него с истцом не был подписан акт приема-передачи товаров, а фактов утраты, недостачи или повреждения вещей, принятых на хранение, ответчиком не допущено. Вместе с тем в компании уточнили, что требование бывшего партнера относительно взыскания процентов, совершено несправедливо. Ведь поступившие от конечных покупателей деньги были перечислены истцу в кратчайшие сроки, что подтверждается платежными поручениями, договорами и подписанными актом взаимных расчетов.
Какая цель, такая и ответственность
Однако кассационные арбитры также как и их коллеги решили, что вызвавшие спор правоотношения сторон следует квалифицировать как вытекающие из договора купли-продажи. Они подтвердили, что из буквального толкования условий контракта, последующих действий сторон, их воля при заключении договора была направлена на передачу товара ответчику для его реализации, а не хранения. Стало быть, довод апеллянта об отсутствии обязанности по оплате принятого на хранение товара подлежит отклонению, поскольку фактически заключенный контракт является договором купли-продажи с отсрочкой платежа, а обязанность оплатить продукцию напрямую следует из данного вида обязательств.
Далее судьи отметили, что довод ответчика о «нереальных для исполнения» условий договора также подлежит отклонению. Служители Фемиды указали, что обе стороны сами согласовали условия соглашения и сами, по собственной воле, его подписали, т. е. окончательно согласовали предмет контракта (а, значит, и его качество), цену и порядок расчетов, а также сроки оплаты. Далее, судя по предоставленным документам, арбитры установили, что оба партнера реально исполняли спорную сделку: истец передал продукцию, а ответчик, получив товар, использовал правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению им, поэтому оснований для признания его незаключенным не имеется.
Далее арбитры напомнили, что, согласно закону, продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи, а покупатель по общему правилу обязан оплатить продукцию непосредственно до или после передачи ее, если иное не предусмотрено в самом контракте и не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 455 и п. 1 ст. 486 ГК РФ). При этом факт передачи всего объема товара подтвержден несколькими накладными и не оспаривается ответчиком. Но, учитывая частичную оплату долга в размере без малого двух миллионов, отсутствие доказательств полной оплаты по договору в установленной срок, судьи первой, апелляционной и кассационной инстанций обоснованно признали требования истца подлежащими удовлетворению в заявленном им размере.
Отдельно служители Фемиды рассмотрели требование истца взыскать в бывшего компаньона проценты за пользование чужими средствами. Судьи пояснили, что, согласно пункту 1 статьи 488 ГК РФ, договором купли-продажи может быть предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю. В случае, когда покупатель не исполняет обязанности по оплате, на сумму просроченного платежа уплачиваются проценты. А, учитывая, что истцом доказан факт ненадлежащего исполнения обязательств ответчиком, судьи обоснованно признали, что он обязан оплатить полученную по договору продукцию, и проценты, «набежавшие» на спорную сумму (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28 июля 2015 г. № Ф02-3093/2015 по делу № А58-4671/2014).
Профессиональная пресса для бухгалтера
Для тех, кто не может отказать себе в удовольствии полистать свежий журнал, почитать проверенные экспертами качественно сверстанные статьи. Выбрать журнал >>