Что такое специализированное финансовое общество
Что такое специализированное финансовое общество
Статья 15.1. Специализированное общество
1. Специализированными обществами являются специализированное финансовое общество и специализированное общество проектного финансирования.
(в ред. Федерального закона от 18.04.2018 N 75-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Целями и предметом деятельности специализированного общества проектного финансирования являются финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, с оказанием услуг, производством товаров и (или) выполнением работ при использовании имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, а также путем приобретения иного имущества, необходимого для осуществления или связанного с осуществлением такого проекта, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и иного имущества.
Уставом специализированного общества могут быть установлены дополнительные ограничения предмета и (или) видов деятельности, которые может осуществлять специализированное общество.
Специализированное общество проектного финансирования, 100 процентов акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежит Российской Федерации или государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ» либо единому институту развития в жилищной сфере, определенному в Федеральном законе от 13 июля 2015 года N 225-ФЗ «О содействии развитию и повышению эффективности управления в жилищной сфере и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вправе финансировать долгосрочные инвестиционные проекты путем предоставления займов, в том числе приобретения размещаемых облигаций, и (или) приобретения денежных требований по договорам займа и кредитным договорам с условием целевого использования предоставленных денежных средств, если целью использования суммы займа (кредита), в том числе облигационного займа, является осуществление таких инвестиционных проектов, а также вправе осуществлять эмиссию облигаций, обеспеченных залогом денежных требований по указанным договорам займа и кредитным договорам и залогом указанных облигаций.
(абзац введен Федеральным законом от 31.12.2017 N 486-ФЗ; в ред. Федеральных законов от 28.11.2018 N 452-ФЗ, от 31.07.2020 N 306-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Специализированное общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, соответствующие целям и предмету его деятельности, в том числе распоряжаться приобретенными денежными требованиями и иным имуществом, привлекать кредиты (займы) с учетом ограничений, установленных настоящим Федеральным законом и уставом специализированного общества, страховать риск ответственности за неисполнение обязательств по облигациям специализированного общества и (или) риск убытков, связанных с неисполнением обязательств по приобретаемым специализированным обществом денежным требованиям, совершать иные сделки, направленные на повышение, поддержание кредитоспособности специализированного общества либо уменьшение рисков его финансовых потерь, нести обязанности перед третьими лицами, связанные с осуществлением эмиссии облигаций и исполнением обязательств по облигациям специализированного общества, а также с обеспечением деятельности специализированного общества.
(в ред. Федерального закона от 18.04.2018 N 75-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Специализированное общество не вправе привлекать средства в форме займов от физических лиц, за исключением займов, привлекаемых посредством приобретения физическими лицами облигаций специализированного общества.
6. Исполнение обязательств по облигациям специализированного общества помимо залога денежных требований может обеспечиваться дополнительно залогом иного имущества, принадлежащего этому специализированному обществу и (или) третьим лицам, а также иными способами, предусмотренными настоящим Федеральным законом.
7. Специализированное финансовое общество не вправе размещать облигации, обеспеченные залогом денежных требований, если такие денежные требования обременены залогом или иными правами третьих лиц, за исключением требований владельцев облигаций других выпусков того же эмитента и требований кредиторов по договорам эмитента, если указание на обеспечение таких требований содержится в решении о выпуске облигаций специализированного финансового общества.
(в ред. Федерального закона от 27.12.2018 N 514-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(в ред. Федерального закона от 27.12.2018 N 514-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
9. Положения Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» распространяются на специализированные общества с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.
(см. текст в предыдущей редакции)
11. Специализированное общество проектного финансирования вправе выступать участником синдиката кредиторов в соответствии с Федеральным законом «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
(п. 11 введен Федеральным законом от 31.12.2017 N 486-ФЗ)
Что такое SPV
Почему корпорации и банки размещают свои бумаги через SPV, какие риски несет инвестор, давая в долг SPV, и на что обращать внимание, покупая облигации компаний специального назначения.
Автор: Антонина Тер-Аствацатурова
Газпром, Транснефть, СУЭК, ХКФ Банк, X5 Retail Group — крупнейшие заемщики на облигационном рынке. Но они, как и многие другие, не всегда сами непосредственно выступают эмитентами облигаций, а гораздо чаще создают для этого специальные структуры.
В мировой практике их принято называть SPV (special purpose vehicle) — компании специального назначения. Разбираемся вместе с юристами, почему корпорации и банки размещают свои бумаги через SPV, какие риски несет инвестор, давая в долг SPV, и на что важно обращать внимание, покупая облигации компаний специального назначения.
© При использовании материалов сайта и цитировании — ссылка с URL-адресом обязательна
Что такое компания
специального назначения?
SPV (special purpose vehicle) — компания специального назначения, которая создается под конкретную сделку и для решения определенных задач.
На финансовом рынке SPV чаще всего выступают в роли заемщика и используются для привлечения финансирования с помощью выпуска классических локальных облигаций, еврооблигаций (LPN) и в сделках секьюритизации (выпуска ценных бумаг, обеспеченных различными классами активов, например, ипотечными кредитами, автокредитами, кредитами МСП, лизинговыми активами, коммерческой недвижимостью и так далее).
«SPV — это термин, перекочевавший в российскую рыночную практику из методологий международных рейтинговых агентств, — объясняет Михаил Малиновский, партнер Legal Capital Partners.
— У рейтинговых агентств есть некий базовый подход: если компания получает не корпоративный рейтинг, а рейтинг, связанный с финансовым активом, который лежит в основе выпуска облигаций, то эмитент такого выпуска должен удовлетворять определенным критериям.
Их все можно свести к нескольким базовым условиям. SPV, которая выпускает облигации, должна быть отделена юридически от оригинатора сделки (первичного кредитора), который является ее инициатором. То есть она должна быть независимой.
Компания должна отвечать требованиям налоговой нейтральности. То есть при исполнении этой сделки у нее не возникает существенных налоговых издержек. И наконец, компания специального назначения должна быть ограничена в видах деятельности, которыми она вправе заниматься».
Типы SPV в России
Российские компании традиционно применяют несколько типов SPV в своей практике.Выбор типа компании специального назначения зависит от целей заемщика и разновидности выпускаемого финансового инструмента.
SPV для выпуска евроооблигаций
Российские эмитенты традиционно используют компании специального назначения для привлечения капитала на зарубежных рынках с помощью еврооблигаций.
По словам Михаила Малиновского, в случае с евробондовыми сделками создание SPV для российских эмитентов — это вынужденная мера, так как российское законодательство запрещает российским компаниям напрямую размещать облигации за рубежом.
Для того чтобы выпустить валютные облигации они должны учредить компанию спецназначения в зарубежной юрисдикции. В этом случае SPV эмитирует облигации под гарантию материнской компании.
Эмитированные специальной компанией облигации проходят процедуру листинга на зарубежной площадке, а полученные в ходе размещения средства SPV может передавать материнской компании через договор займа.
Впоследствии материнская компания возвращает «дочке» заем, и эти средства направляются на обслуживание долговых обязательств, то есть выплаты инвесторам.
Обычно SPV-эмитент создается в стране с льготным налогообложением доходов от ценных бумаг. Кроме того, такая зарубежная юрисдикция обычно имеет соглашение об избежании двойного налогообложения с Россией.
Вот такие данные, например, содержатся на сайте Cbonds в карточке выпуска еврооблигаций Газпрома, который в середине ноября разместил за рубежом выпуск евробондов на 1 млрд евро.
Ипотечный агент
Это специализированная компания, которая создается для приобретения требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и закладных, а также для выпуска облигаций с ипотечным покрытием по Закону об ипотечных ценных бумагах.
Создание ипотечного агента — обязательное условие выпуска ипотечных облигаций в России.
Банки выпускают ипотечные облигации, чтобы финансировать выдачу новых ипотечных кредитов для своих заемщиков. В упрощенном виде структура сделки по выпуску ипотечных облигаций выглядит следующим образом: банк выдает ипотечные кредиты, накапливает пул кредитов и продает этот портфель кредитов специально созданному ипотечному агенту.
Ипотечный агент выпускает облигации, обеспеченные этим портфелем кредитов, на сумму, равную размеру портфеля кредитов. Облигации продаются инвесторам и банк возвращает свои деньги, которые использует для финансирования новой ипотеки.
Процентные платежи по ипотечным облигациям инвесторам выплачиваются из будущих платежей по кредитам, которые вносят в банк ипотечные заемщики.
Одним из крупнейших эмитентов ипотечных облигаций на рынке является ДОМ.РФ (ранее — АИЖК). 10 декабря ООО «ДОМ.РФ Ипотечный агент» планирует открыть книгу заявок по выпуску жилищных ипотечных облигаций на 74,3 млрд руб.
Выпуск предусматривает размещение ипотечных бумаг, обеспеченных пулами ипотечных кредитов, выданных группой ВТБ, и поручительством ДОМ.РФ. На схеме ниже показана структура сделки ипотечной секьюритизации на примере выпуска ипотечного агента «ДОМ.РФ».
Специализированное финансовое общество (СФО)
В 2014 году в российском законодательстве появилось понятие специализированного финансового общества (СФО).
Это российский аналог SPV, благодаря которому у российских участников рынка появилась возможность проводить сделки классической секьюритизации с разными типами активов (автокредитами, кредитами МСП, лизингом) по российскому праву.
«Фактически СФО — это компания, которая выполняет очень ограниченный набор функций, — объясняет Михаил Малиновский.
— У нее нет ни штата, ни директора, ее правоспособность автоматически ограничена уставом и законом и любые сделки, которые выходят за периметр ее правоспособности, признаются недействительными.
При этом управление СФО осуществляется через независимых провайдеров — специальные аутсорсинговые управляющие компании, такие как TMF Group, например.
Такая юридическая обособленность СФО позволяет рейтинговым агентствам и инвесторам оценивать кредитное качество облигаций отдельно от кредитоспособности оригинатора — инициатора сделки».
Дочерние структуры
Когда речь идет не о секьюритизации, а о классических облигациях, крупные компании часто размещают свои выпуски на рынке не напрямую, а через специально созданные дочерние структуры.
При этом материнская компания в такой структуре обычно выступает поручителем по облигациям своей «дочки» или предоставляет обеспечение по выпуску (например, в форме обязательства выкупить по оферте облигации у инвесторов в определенную дату).
Материнская компания фактически является реальным заемщиком, так как средства, привлеченные в ходе размещения облигаций, передаются ей по договору займа, уточняет Михаил Малиновский.
Выпуск облигаций на SPV-эмитентов — распространенная практика среди банков. Размещение облигаций на SPV позволяет им снизить нагрузку на капитал и таким образом смягчить для себя требования к начислению резервов.
Почему эмитенты размещают
облигации на SPV?
По словам партнера Legal Capital Partners Михаила Малиновского, выпуская облигации на SPV, заемщики, как правило, преследуют несколько целей:
Очень часто облигации выпускаются крупными заемщиками через дочерние общества с целью избежать раскрытия информации по материнской компании.
Когда эмитентом значится дочерняя структура, это означает, что материнская компания группы в проспекте облигаций не раскрывается, а чаще всего выступает формально лишь поручителем по займу.
Эмитенты облигаций в России обязаны публиковать отчетность по МСФО. Однако многие крупные компании не готовы нести издержки по выпуску МСФО на материнскую структуру группы.
Поэтому облигации выпускаются на специально созданную компанию, у которой нет дочерних обществ, а значит издержки на подготовку МСФО отчетности существенно ниже.
Как минимизировать риски покупки облигаций SPV-компании?
Выпуск облигаций на SPV-эмитентов — распространенная во всем мире практика. Однако для инвесторов такая структура размещения связана с дополнительными рисками.
Есть два ключевых правила, которые позволяют потенциальным покупателям облигаций существенно минимизировать для себя риски инвестиций в такие инструменты.
Если рейтинг у бумаги или эмитента отсутствует, нужно внимательно вчитываться в условия поручительства/оферты по выпуску, чтобы понять, чем обеспечены риски, которые приобретают владельцы облигаций, давая в долг эмитенту.
Если по выпуску дочерней структуры предусмотрено поручительство или оферта материнской компании группы, то это обеспечивает определенные гарантии для инвесторов и существенно минимизирует риски.
Если же материнская компания выпускает облигации на «дочку» и при этом не предоставляет поручительство (обеспечение по выпуску в виде оферты), в этом случае у инвестора возникают дополнительные риски, так как в случае дефолта эмитента очень сложно будет добраться до финального актива.
Самое важное!
✔ SPV — это компании специального назначения. Термин пришел в российскую рыночную практику из-за рубежа. На финансовом рынке SPV используются для выпуска облигаций.
✔ В России применяется несколько типов SPV. Для выпуска еврооблигаций заемщики должны по закону создавать специальные компании в зарубежных юрисдикциях. Выпуск ипотечных облигаций происходит через создание ипотечного агента.
Сделки по секьюритизации в российском праве структурируются с помощью создания специализированных финансовых обществ. Кроме того, крупные корпорации и банки часто создают дочерние структуры (SPV-эмитентов) для выпуска классических облигаций на внутреннем рынке.
✔ Компании чаще всего прибегают к выпуску облигаций через SPV, чтобы снизить операционную нагрузку, ограничить объем раскрываемой информации по группе и сократить издержки по выпуску долговых обязательств.
✔ Чтобы минимизировать риски инвестиций в облигации, выпущенные через SPV, нужно обращать внимание на наличие рейтинга у SPV-эмитента и выпуска облигаций, а также внимательно анализировать структура поручительства (обеспечения) по сделке.
Wiki-Словарь
Доходчивый словарь терминов и определений облигационного рынка. Справочная база для российских инвесторов, вкладчиков и рантье
Скачайте приложение Yango
Инвестируйте в облигации и получайте стабильный рентный доход
Экспресс-курс: готовимся к тесту брокера
Доходность облигаций: простыми словами
Закрытый паевый инвестиционный фонд: как сдать тест?
Специализированное общество как специальный субъект предпринимательской деятельности
Белицкая Анна Викторовна, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета Московского государственного университета (МГУ) имени М.В. Ломоносова, кандидат юридических наук.
Специализированное общество является новым для российского права инструментом осуществления секьюритизации и инвестиционных проектов на основе проектного финансирования. В настоящей статье проводится анализ особенностей правового регулирования специализированных обществ и определяется их место в системе субъектов предпринимательской деятельности.
Ключевые слова: специализированное общество (SPV), специальный субъект предпринимательской деятельности, проектное финансирование, инвестиционный проект, инвестиции, секьюритизация.
Special purpose vehicle as a special subject of entrepreneurial activities
Belitskaya Anna V., Assistant Professor of the Entrepreneurial Law Department at the Faculty of Law of M.V. Lomonosov Moscow State University (MSU), Candidate of Juridical Sciences.
The special purpose vehicle is a new tool of the Russian law for implementation of securitization and investment projects on the basis of project financing. In this article features of legal regulation of special purpose vehicles are analyzed, and their place in the system of subjects of entrepreneurial activities is determined.
Key words: Special purpose vehicle (SPV), special subject of entrepreneurial activities, project financing, investment project, investments, securitization.
Реалии современной рыночной экономики диктуют необходимость создания более гибких инструментов осуществления предпринимательской деятельности. Это справедливо не только в отношении расширения признания новых договорных форм, но и в отношении появления менее зарегулированных организационно-правовых форм юридических лиц и предпринимательских объединений. Пример появления такой новой организационно-правовой формы, как хозяйственное партнерство, которая позволяет участникам юридического лица самостоятельно определять порядок и органы корпоративного управления и предполагает установление многих норм внутрикорпоративной деятельности на локальном уровне, является ярким подтверждением сказанного. В отношении существующих договорных форм предпринимательских объединений примером адаптации к требованиям рынка является инвестиционное товарищество, для которого законодатель предусмотрел специальное регулирование, обусловленное его предполагаемой деятельностью в инвестиционной сфере.
ООО «Тобольск-Полимер» (строительство комплекса по производству полипропилена), ООО «РусВинил» (строительство комплекса по производству поливинилхлорида), «Штокман», «Сахалин-2», «Северный поток».
Структура проектного финансирования может предполагать создание нескольких специальных проектных компаний, главным образом в целях налоговой оптимизации или в целях применения иностранного права. Между тем в российском законодательстве предусмотрено, что учредителями (участниками) специализированного общества не могут являться юридические лица, зарегистрированные в государствах или на территориях, не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций, перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации (п. 2 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг). Таким образом, предотвращается возможность использования налоговых схем через офшорные юрисдикции.
Приказ Минфина России от 13.11.2007 N 108н «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 10.12.2002. N 50.
Отметим, что в качестве проектной компании в России может использоваться не только СОПФ, но и любая другая корпорация, как например, хозяйственное партнерство, которое как организационно-правовая форма изначально создавалось с целью выполнения функции специализированной проектной компании в рамках осуществления инновационных проектов, но впоследствии не оправдала себя на практике. Между тем СОПФ, без сомнения, является наиболее эффективной формой организации SPV в России.
Выявим те особенности правового статуса специализированных обществ, которые позволяют считать их специальным субъектом предпринимательской деятельности.
Во-первых, специализированные общества имеют целевую правоспособность. Целевая правоспособность специализированного общества устанавливается законом (ст. 15.1 Закона о рынке ценных бумаг), однако уставом могут быть установлены дополнительные ограничения предмета и (или) видов деятельности, которые оно может осуществлять. При этом сделки, совершенные специализированным обществом в противоречии с целями и предметом его деятельности, могут быть признаны судом недействительными по иску самого общества, его учредителя (участника), кредиторов, владельцев облигаций, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничении целей и предмета деятельности специализированного общества (п. 16 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг).
Предполагается, что другая сторона сделки знала об ограничении целей и предмета деятельности СО, полное фирменное наименование которого содержит слова «специализированное финансовое общество» или «специализированное общество проектного финансирования» (п. 16 ст. 15.2 Закона о РЦБ).
Во-вторых, для корпоративного управления в специализированных обществах характерен повсеместный контроль кредиторов и владельцев облигаций за всеми решениями, которые принимаются обществом. Так, например, в уставе может быть предусмотрен перечень вопросов, решения по которым принимаются с согласия владельцев облигаций или кредиторов специализированного общества. Состав органов управления специализированного общества специфичен. Помимо наличия такого органа, как общее собрание владельцев облигаций, для специализированных обществ установлен ряд ограничений в отношении традиционных органов управления. Так, для СФО на уровне закона установлен запрет на избрание совета директоров, ревизионной комиссии, создание коллегиального исполнительного органа. Полномочия единоличного исполнительного органа СФО должны быть переданы коммерческой организации (управляющей компании), соответствующей определенным требованиям (п. 13 ст. 15.2 Закона о РЦБ) и включенной в реестр Банка России. Для СОПФ подобные ограничения могут быть установлены в уставе.
В-третьих, СФО не имеет штата работников и не вправе заключать трудовые договоры, а СОПФ может отказаться от наличия штата работников. При необходимости специализированное общество привлекает трудовые ресурсы по договору аутсорсинга с операционной компанией.
Собрание законодательства Российской Федерации от 28 октября 2002 г. N 43. Ст. 4190.
Деятельность специализированного общества не лицензируется, кроме того, специализированные общества не являются членами саморегулируемых организаций, поскольку их деятельность не обладает спецификой.
В-шестых, в отношении специализированного общества проявляется специфика требований к его уставному капиталу. Так, оплата его акций (внесение вклада в уставный капитал) осуществляется только деньгами. Кроме того, специализированное общество не вправе принимать решение об уменьшении своего уставного капитала.
Необходимо выделить еще две важные черты специализированных обществ, которые, может быть, не являются его признаками сами по себе, однако вытекают из совокупности перечисленных признаков, а главное, являются значимой особенностью специализированных обществ как специальных субъектов предпринимательской деятельности. Речь идет о защищенности от банкротства и контроле за целевым использованием денежных средств. Защищенность от банкротства специализированных обществ в отечественном законодательстве достигается путем таких установок, как запрет на занятие деятельностью, прямо не предусмотренной законом и уставом, особенность создания и специальный порядок ликвидации, особенности корпоративного управления, контроль за целевым расходованием средств. Контроль за целевым использованием денежных средств, в частности, может достигаться с помощью использования номинального счета и счета эскроу, которые также являются новеллами в российском законодательстве.
Gorton G., Souleles N.S. Special Purpose Vehicle and Securitization. May 24. 2003.