Что такое совместное предприятие
Причины и порядок создания совместного предприятия
Деловые партнеры из разных стран хотят объединить свои усилия и финансы для обоюдной выгоды: позволяет ли такое сотрудничество российское законодательство? Да, совместное предпринимательство – достаточно распространенный вид хозяйствования и сотрудничества, то есть развития внешнеэкономических отношений.
Рассмотрим порядок организации совместного предприятия (СП) в современных отечественных реалиях, уточним цели и возможные формы его создания, проследим этапы, которые необходимо для этого пройти. В статье будет проанализирована структура совместного предприятия и факторы, касающиеся налогообложения такой деятельности.
Что означает термин «совместное предприятие»
В правовом поле термин «совместное предприятие» не имеет строгого определения. Так можно назвать и способ хозяйствования, и форму сотрудничества, и конкретную экономическую структуру. Анализируя основной смысл данной деятельности, можно дать следующее определение СП.
Совместное предприятие – это самостоятельная экономическая единица, в которой иностранный и отечественный капитал сливаются для получения обоюдной прибыли. Другими словами, это финансовое сотрудничество российских предпринимателей с зарубежными.
Вопрос: Каков правовой режим создания совместных предприятий с иностранными государствами в области ВТС?
Посмотреть ответ
Характерные признаки совместного предприятия:
СПРАВКА! Понятие, полностью синонимичное совместному предприятию, но являющееся более современным – «предприятие с иностранными инвестициями». Законодательно на сегодняшний день организация СП регламентирована Федеральным законом РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 года № 160-ФЗ.
Ключевые цели создания совместного предприятия
Любое инвестиционное сотрудничество, прежде всего, предусматривает обоюдную финансовую выгоду, причем не только личную, но и общегосударственную. Помимо этой очевидной цели, совместное предприятие создается ради решения таких задач, как:
Какова роль меморандума о взаимопонимании при создании совместного предприятия?
Формы совместных предприятий
Участвовать в капитале другой страны можно по-разному. Законы РФ не запрещают любых форм внешнеэкономического сотрудничества. Совместное предприятие можно разделить по следующим критериям:
Этапы создания совместного предприятия
Прежде чем возникнуть, совместное предприятие должно пройти ряд обязательных с точки зрения логики и отечественного права шагов:
Что необходимо для создания совместного предприятия
Чтобы начать процедуру создания СП, нужно точно определиться относительно ключевой информации, необходимой для этого действия в соответствии с отечественными законами:
Налогообложение совместного предприятия
В совместном предприятии можно пользоваться любой налоговой системой. По умолчанию, если специально не оговорить это при регистрации, будет применена общая.
Самая популярная – упрощенная система – вправе использоваться, если доля иностранного инвестора меньше четверти всего капитала (до 24%). Перейти на нее можно сразу после регистрации.
Структура совместного предприятия
Законодательство разрешает определять ее самостоятельно. Обычно она соответствует общепринятой структуре выбранной организационно-правовой формы. Рассмотрим ее на примере одной из самых распространенных форм СП – акционерного общества:
Риски создания и функционирования совместного предприятия
Плюсы совместной экономической деятельности очевидны, они определяются поставленными задачами. Но если «что-то пойдет не так»? На какие негативные стороны СП нужно обратить внимание? Недостатки, характерные для совместного предпринимательства:
На эффективность деятельности СП в негативную сторону могут сильно повлиять некоторые факторы, во многом являющиеся следствием различия экономических моделей и образа мышления иностранных партнеров:
Routes to finance
Компания Ford Sollers задумалась о реструктуризации бизнеса (Декабрь 2021).
Есть ли у вас бизнес-идея, и вы хотите работать с другой компанией, чтобы продвигать и продавать ее? Возможно, вы захотите рассмотреть совместное предприятие. В этой статье основное внимание уделяется налоговым и юридическим вопросам, связанным с совместными предприятиями.
Что такое совместное предприятие?
Зачастую совместное предприятие создает отдельную хозяйственную организацию, владельцы которой вносят средства, имеют собственный капитал и соглашаются о том, как управлять этим объектом. Новая организация может быть корпорацией, обществом с ограниченной ответственностью или партнерством.
В других случаях отдельные субъекты сохраняют свою индивидуальность и действуют в рамках соглашения о совместном предприятии. В любом случае стороны в СП участвуют в управлении, прибылях и убытках в соответствии с соглашением о совместном предприятии (контрактом).
Примеры совместных предприятий
Совместные предприятия могут объединять крупные и мелкие компании по крупным и небольшим проектам. Вот несколько примеров:
MillerCoors является совместным предприятием SABMiller и Molson Coors Brewing Company, чтобы увидеть все свои бренды пива в США и Пуэрто-Рико.
В 2011 году Ford и Toyota согласились работать вместе над разработкой гибридных грузовиков.
Добыча полезных ископаемых и бурение являются дорогостоящими предложениями, и часто две компании в этих отраслях будут объединяться в качестве совместного предприятия для добычи или бурения в определенной области.
Формирование совместного предприятия
В соглашении должны быть указаны детали цели, как две (или более) стороны имеют долю в прибыли и убытках и как стороны участвуют в принятии решений о совместном предприятии. Совместное предприятие, даже если оно находится между двумя малыми предприятиями, должно иметь как минимум такое письменное соглашение.
Как совместное предприятие платит налоги
Когда создается совместное предприятие, наиболее распространенной структурой является создание отдельной бизнес-единицы. Затем стороны имеют собственный процент от лица. Например, если совместное предприятие является корпорацией, а два предприятия имеют равные доли в бизнесе, они структурируют компанию, поэтому каждая компания-партнер имеет равное количество акций акционерного общества и равноправного руководства и членов совета директоров.
Совместное предприятие не признается IRS налоговым органом. Таким образом, бизнес-форма, которую принимает совместное предприятие, определяет, как оплачиваются налоги.
Если совместное предприятие является отдельным хозяйствующим субъектом, оно платит подоходный налог и все другие налоги, подобные этой бизнес-форме.Например, если новое совместное предприятие является LLC, оно платит налоги как LLC.
Поскольку обе стороны приняли решение о том, как разделить прибыль и убытки, они будут использовать этот раскол, чтобы решить, как каждая сторона получает прибыль, обрабатывает убытки и вносит свой вклад в выплату любых налогов.
Что такое совместное предприятие НЕ
Не путайте СП с квалифицированным совместным предприятием , ‘- специальная форма налогообложения для мужей и жен в партнерстве.
Консорциум представляет собой более легкое соглашение между несколькими различными и отдельными субъектами бизнеса. Консорциум не создает новый объект. Например, в туристической отрасли консорциум туристических агентств допускает членство с льготами. Консорциум ведет переговоры от имени своих членов по специальным тарифам от гостиниц, курортов и круизных линий.
Преимущества совместных предприятий
Любые два предприятия любого размера могут работать вместе над совместным проектом, сохраняя при этом остальную часть своего бизнеса отдельно друг от друга. Некоторые связанные статьи, которые могут дать вам дополнительные идеи для возможных совместных предприятий.
Скотт Аллен, эксперт по предпринимательству, написал больше о преимуществах совместных предприятий и о том, как они работают.
Что такое совместное предприятие? Как это работает?
Ли вы начинаете бизнес или расширяете свою линейку продуктов, вхождение в совместное предприятие может помочь вам создать мощное присутствие на вашем рынке.
Моральный риск случается, когда кто-то стимул к риску, за который кто-то заплатит.
Что такое квалифицированное совместное предприятие? Как работает QJV?
Описывает квалифицированное совместное предприятие, которое является конкретным типом бизнеса супружеской жены, который может подать две формы Списка С вместо формы партнерства.
Совместное предприятие (СП)
Под совместным предприятием (СП) понимают разновидность фирмы, созданной несколькими физическими лицами или компаниями, намеревающимися совместными усилиями извлекать от нее доход в течение длительного времени. СП может быть корпорацией либо иметь иную форму. Создание СП оформляется соглашением. В этом документе формулируются взаимные права и обязанности участников, отношения с третьими лицами. Допускается создание СП, все участники которого — отечественные предприятия; также они могут быть исключительно зарубежными.
Под международным СП подразумевают предприятие с участием сторон из двух и более государств. Подобная разновидность в нашей стране часто встречалась в ранние девяностые. Частой была неточная формулировка, что СП можно рассматривать в одном ряду с ООО или АО. Иначе говоря, его относили к организационно-правовым формам подобно этим последним. В действительности СП служит лишь для демонстрации, что данная компания интернациональная. При этом она может быть создана в форме ООО либо АО, к ее обозначению в качестве «совместного предприятия» это отношения не имеет.
Существенная характеристика СП — это то, что его участники совместно владеют продукцией компании. Данная черта отличает такое предприятие от других вариантов оформления взаимодействия между двумя компаниями — резидентами разных государств. Также эта характеристика влияет на процедуру расчетов между участниками.
СП — один допустимый вариант, при котором средства производства оказываются в совместном владении участников. Для таких предприятий характерно, что их участники имеют интерес друг к другу. Все партнеры нацелены на длительную работу в рамках организации. В действительности бизнес международного уровня может проходить в целом ряде форм, в частности:
Однако все названные виды операций имеют не слишком длительный характер. Устройство СП позволяет устранить массу затруднений в отношении:
Значимые причины организации СП:
Компания из-за рубежа, начинающая свои операции на территории определенной страны, может принять решение в пользу сотрудничества с локальным капиталом. Путем налаживания контактов с администрацией этой страны компания смягчает недовольство ее появлением и выражает уважение к чувствам местных жителей. Прибегая к таким приемам, она добивается контроля над сбытом, одновременно снижая риск, что ее предприятие на данной территории конфискуют. Если выбор делается именно в пользу СП, то опасность потерь для фирмы, осуществляющей инвестиции в производство в стране, ощутимо снижается по сравнению со случаями, когда она открывает собственное представительство или филиал либо приобретает готовую компанию в данной стране.
Названные причины очень важны. Ключевой довод в пользу владения заграничными активами на правах совместной собственности заключается в возникновении синергии в результате такого решения. Иначе говоря, мощности СП в различных государствах при использовании в комплексе дают выигрыш для владельцев. Прибыль от них превысит прибыль, на которую можно рассчитывать, если те же предприятия будут работать поодиночке.
В некоторых ситуациях объединяются собственные мощности, так как требуется противостоять превосходящим по размерам компаниям. Ряд инвесторов договаривается об основании СП в третьих странах, чтобы снизить расходы, которые обязательно возникают, когда компания начинает операции в совершенно новой юрисдикции. Так, бразильская компания Autolatina, выпускающая авто, образована немцами из фирмы Volkswagen и американцами из компании Ford.
Перед образованием СП желающей создать его компании приходится искать партнера в течение продолжительного периода. Также требуется произвести калькуляцию для сравнения издержек и дохода, такой расчет может быть весьма непростым. Необходимо договориться с другим участником по поводу технической политики будущего предприятия.
СП может быть рассчитано на достижение довольно широкого спектра целей:
Совместные предприятия подразделяют согласно целям их создания, в соответствии с тем, кто, с кем и где их образует, по соотношению долей у двух или большего количества компаний, участвующих в их создании, а также на основании схемы их управления. Можно указать ряд основных параметров подразделения СП.
Расположение данных предприятий и их учредителей
СП могут быть созданы при участии компаний различных государств, допускается и их создание фирмами, находящимися в одном государстве. Если продолжить классификацию совместных предприятий, у которых создавшие их компании происходят из разных стран, можно выделить три сочетания:
Форма собственности
СП подразделяют на предприятия с инвестированием исключительно частного капитала, и предприятия, в которые вложены как средства частных компаний, так и учреждений с государственным участием. Допускается финансовое участие в СП организаций национальных и интернациональных.
Доля вклада различных лиц
Совместные предприятия могут основываться на паритетном вкладе, в этом случае доли у отечественных и зарубежных компаний одинаковы. У иностранного инвестора может быть превосходящая доля в капитале либо, напротив, уступающая доле отечественного инвестора. Не так давно СП получало льготы по сборам в бюджет, определявшимся тем, какая часть его капитала была во владении иностранного инвестора.
Род деятельности
С учетом задач, ставящихся организаторами СП, следует упомянуть следующие варианты:
Специфика вклада участников в деятельность совместных предприятий
Некоторые из совместных предприятий управляются сообща обоими или всеми партнерами, которые участвуют в выработке тактики действий, а также принимают решения по отдельным вопросам. В других же партнеры приобретают большие пакеты акций и производят инвестиции, а управлением предприятием не занимаются, исключением в большинстве случаев являются партнеры — резиденты государства, в которое пришли инвестиции.
Предпринимательство, осуществляемое совместными усилиями, стало весьма популярным способом ведения дел на международном уровне, поскольку оно позволяет достичь ряда преимуществ:
Совместные предприятия имеют и определенные отрицательные стороны. Основное — это отношения между партнерами внутри СП. Опыт свидетельствует, что сложности данного плана возникают и у только что основанных СП, и у присутствующих на рынке длительный период. Установлено, что лишь если все участники согласны со стратегией компании, она считается одобренной. Равным образом консенсус требуется и для принятия решений хозяйственного характера. Зачастую выработка концепции СП требует долгих и напряженных переговоров. Причина разногласий между партнерами может состоять в том, что один из них стремится играть основную роль в принятии управленческих решений, также споры возникают по вопросам распределения прибыли.
Совместные предприятия в других странах образуются двумя или несколькими компаниями из одной страны (впрочем, допускается и участие зарубежных фирм), на паевой основе. В большинстве случаев длительность их существования невелика, цель их организации — производство определенного продукта. Подобные СП выпускают небольшое количество наименований, действуют недолго, и такой критерий, как наличие иностранного капитала, для них отсутствует.
Совместное предприятие в Российской Федерации: преимущества и недостатки создания с точки зрения корпоративного управления
Маловицкий Роман Сергеевич, советник, адвокат адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры».
Барышев Максим Анатольевич, адвокат адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», кандидат юридических наук.
Комментируя судебную практику, авторы статьи обращают внимание читателя на важные практические моменты, которые могут оказать существенное влияние на выбор инвесторами российской юрисдикции для целей создания совместных предприятий.
Ключевые слова: совместное предприятие, корпоративный договор, офшорные компании, юрисдикция, третейский суд, бенефициарный владелец.
См.: Приказ Минфина России от 13.11.2007 N 108н «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)».
Далее для обозначения таких юридических лиц мы будем использовать термин «офшорные компании».
См.: п. 10 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
См.: п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах».
См.: п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 07.02.2011 N 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте».
См.: подп. 4 п. 29 ст. 7 Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах».
См.: подп. 1 п. 1 ст. 10.2-2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
См.: подп. 1 п. 3 ст. 15.3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Законопроект N 1020371-6 «О внесении изменений в статью 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» и статью 2 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // URL: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%28SpravkaNew%29?OpenAgent&RN=1020371-6&02 (дата обращения: 04.09.2016).
См., напр.: подп. «е» п. 4 Правил отбора инвестиционных проектов и принципалов для предоставления государственных гарантий Российской Федерации по кредитам либо облигационным займам, привлекаемым на осуществление инвестиционных проектов (утв. Постановлением Правительства РФ от 14.12.2010 N 1016); подп. «г» п. 22 Программы поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования (утв. Постановлением Правительства РФ от 11.10.2014 N 1044), и др.
Учитывая политику деофшоризации российской экономики, проводимую государством, можно предположить, что ограничения для офшорных и контролируемых ими компаний со временем будут только возрастать.
В связи с этим на практике возникает вопрос о возможности использования в России общепринятых международных инструментов корпоративного управления.
Реализуемая в последнее время в Российской Федерации реформа гражданского законодательства в сфере юридических лиц и обязательственного права предоставила участникам российских организаций достаточно широкий правовой инструментарий для структурирования своих взаимоотношений, а также для закрепления достигнутых коммерческих договоренностей на уровне юридически обязывающего документа.
Настоящая статья посвящена юридическому анализу вопросов, касающихся преимуществ и недостатков создания СП в Российской Федерации с точки зрения корпоративного управления, в частности вопросов заключения корпоративного договора между участниками СП. Не претендуя на исчерпывающий анализ законодательства и теоретических разработок по указанной проблематике, мы остановились на наиболее важных, по нашему мнению, практических моментах, которые могут повлиять на выбор инвесторами российской юрисдикции для целей создания СП.
Анализ принципов структурирования сделок по созданию СП по английскому и российскому праву позволил нам выделить самые общие характеристики использования российской и иностранной юрисдикций с позиции корпоративного управления, включая заключение корпоративного договора.
Развитие корпоративного законодательства
Создание участниками СП органов управления СП
Принятые в 2014 г. поправки в ГК РФ в части регулирования юридических лиц более гибко подходят к вопросу о формировании органов управления непубличного общества и определении их компетенции. Речь, в частности, идет:
Вместе с тем следует отметить, что такая гибкость регулирования в отношении непубличных обществ не является безграничной, так как ее пределы четко обозначены положениями ГК РФ.
ГК РФ в качестве нового правила предусматривает возможность закрепления в уставе общества положений о предоставлении полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно. В указанном случае правовые последствия для СП от сделки (действий) будут наступать лишь при наличии согласия всех лиц, осуществляющих полномочия единоличного исполнительного органа СП. Данная система управления в СП в определенном случае обеспечивает баланс интересов всех участников корпоративных отношений, по предложению которых были назначены директора СП. К тому же участники совместного бизнеса могут сформировать в СП коллегиальный орган управления для целей контроля деятельности таких исполнительных органов управления СП.
Выбор участниками СП иностранного права, применимого к корпоративному договору
В общем российское законодательство позволяет сторонам при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Они могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (ст. 1210 ГК РФ). Тем не менее выбор права, подлежащего применению к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица по вопросам, указанным в п. 2 ст. 1202 ГК РФ (п. 1 ст. 1214 ГК РФ).
В соответствии с подп. 7 п. 2 ст. 1202 ГК РФ на основе личного закона юридического лица определяются, в частности, внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками. Отсутствие в законодательстве РФ определения понятия «внутренние отношения юридического лица» провоцирует на практике широкое и не всегда последовательное толкование.
Таким образом, применение иностранного права к корпоративному договору в принципе возможно (при условии, что имеется иностранный элемент, обусловливающий выбор иностранного права), однако существует риск того, что суд может признать отдельные положения договора не соответствующими императивным нормам законодательства РФ.
Выбор участниками СП коммерческого арбитража (третейского суда) для разрешения споров, вытекающих из корпоративного договора
В Российской Федерации отсутствует официальная позиция государственных органов о возможности передавать споры, вытекающие из корпоративных договоров, на рассмотрение третейского суда (негосударственного коммерческого арбитража), включая иностранный арбитраж, и до 1 февраля 2017 г. неопределенность по данному вопросу сохранится. Существует риск, что независимо от выбора в корпоративном договоре суда (иностранного суда, третейского суда) как органа для разрешения возможных споров между акционерами российские государственные суды откажут в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения либо в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.
Аналогичные выводы сделаны в Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 18.06.2012 по делу N А17-8372/2011 и ФАС Поволжского округа от 19.09.2012 по делу N А12-8323/2012.
Аналогичный вывод был сделан в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.12.2011 по делу N А42-4871/2011, оставленном в силе Определением ВАС РФ от 06.03.2012 N ВАС-2489/12.
См.: Постановление ФАС Московского округа от 20.02.2012 по делу N А40-91733/11-52-760.
В соответствии с п. 7 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2015 N 409-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу пункта 3 части 1 статьи 6 Федерального закона «О саморегулируемых организациях» в связи с принятием Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» арбитражные соглашения о передаче в третейский суд споров, предусмотренных ст. 225.1 АПК РФ, могут быть заключены не ранее 1 февраля 2017 г. Подобные соглашения, заключенные ранее этой даты, считаются неисполнимыми. Таким образом, хотя сама указанная норма вступает в силу 1 сентября 2016 г., возможность передавать корпоративные споры на рассмотрение арбитражей (третейских судов) не будет существовать до 1 февраля 2017 г.
Отметим, однако, что и после 1 февраля 2017 г. такая возможность будет значительно ограничена (в частности, ограничения касаются передачи споров в отношении хозяйственного общества, имеющего существенное значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства в соответствии с Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»).
Раскрытие бенефициарных владельцев СП
Уровень доступа российских контролирующих органов к информации о бенефициарах офшорных компаний зависит от конкретной юрисдикции и от ряда обстоятельств, в первую очередь наличия или отсутствия соглашения об обмене информацией.
Корпоративный договор
1. Стороны корпоративного договора.
Сторонами корпоративного договора по английскому праву могут быть как акционеры, так и компания. Встречаются случаи присоединения к корпоративному договору всех дочерних обществ компании, а также потенциальных акционеров, гарантов по обязательствам акционеров и иных третьих лиц.
В Российской Федерации сторонами корпоративного договора могут быть сами участники хозяйственного общества, кредиторы хозяйственного общества и иные третьи лица, имеющие охраняемый законом интерес (п. 1 и 9 ст. 67.2 ГК РФ). Решение вопроса о том, могут ли контролирующие лица акционеров и само общество быть сторонами корпоративного договора, зависит от того, являются ли они заинтересованными лицами и могут ли действия участников общества повлиять на их права и законные интересы. В настоящее время правоприменительная практика идет по пути признания возможности участия этих лиц в корпоративном договоре в качестве сторон, однако не исключено и изменение такого подхода в будущем с учетом того, что интересы указанных лиц в данном случае являются скорее производными от интересов участников общества.
Законопроект «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 ГК РФ)» // URL: http://regulation.gov.ru/projects/List/AdvancedSearch?type=Grid#npa=17979 (дата обращения: 04.09.2016).
Законопроект «О внесении изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 ГК РФ) // URL: http://regulation.gov.ru/projects/List/AdvancedSearch?type=Grid#npa=7101 (дата обращения: 04.09.2016).
2. Условия корпоративного договора и положения устава.
Законодательство РФ, в свою очередь, прямо не регламентирует вопрос соотношения положений устава хозяйственного общества и корпоративного договора.
Тем не менее на практике положения устава во многих случаях могут иметь большее значение, чем положения корпоративного договора. Во-первых, согласно п. 2 ст. 11 Закона об АО требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Во-вторых, в силу п. 2 ст. 67.2 ГК РФ предметом корпоративного договора не могут быть обязательства сторон такого корпоративного договора голосовать по указанию органов управления общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. В-третьих, в соответствии с п. 5 ст. 67.2 ГК РФ корпоративный договор является обязательным только для его сторон. В-четвертых, для третьих лиц приоритет всегда будут иметь положения устава (абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ), за исключением случаев, когда (i) в корпоративном договоре установлены ограничения на совершение той или иной сделки и (ii) третье лицо, являющееся стороной такой сделки, знало или должно было знать об этих ограничениях.
См.: Постановление Двенадцатого ААС от 16.11.2010 по делу N А57-7487/2010 (оставлено в силе Постановлением ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 по делу N А57-7487/2010 и Определением ВАС РФ от 04.10.2011 N ВАС-12320/11).
Законопроект «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 ГК РФ)».
Законопроект «О внесении изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 ГК РФ)».
3. Конфиденциальность корпоративного договора.
См., напр.: ст. 17 (b), ст. 29 (1) и ст. 30 (1) Закона Великобритании о компаниях 2006 г. // URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/pdfs/ukpga_20060046_en.pdf (дата обращения: 04.09.2016).
ГК РФ устанавливает правило, согласно которому информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной, если иное не установлено законом (абз. 3 п. 4 ст. 67.2). На участниках, заключивших корпоративный договор, лежит обязанность по уведомлению общества о факте его заключения, при этом раскрывать его содержание не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Согласно подп. «л.1» и «л.2» п. 1 ст. 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников хозяйственного общества непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале хозяйственного общества, и о предусмотренном таким договором объеме правомочий участников хозяйственного общества (количестве голосов, приходящихся на доли участников хозяйственного общества непропорционально размеру этих долей), а также сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей (акций). Однако объем таких сведений, а также порядок их представления налоговым органам в настоящий момент не определены.
4. Принудительное исполнение обязательств из корпоративного договора.
В английском праве самым распространенным способом защиты нарушенных интересов является взыскание убытков.
Российское законодательство предусматривает следующие средства правовой защиты, направленные на принудительное исполнение обязательств из корпоративных договоров путем аннулирования правового эффекта от совершенных акционером (участником) действий:
Согласно абз. 1 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами договора являлись все участники общества. Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с данной нормой само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.
В соответствии с абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
См.: ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ.
В целом опцион как разновидность производных финансовых инструментов признается законодательством РФ уже давно (см., напр.: Приказ ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов» (утратил силу в связи с изданием указания Банка России от 16.02.2015 N 3565-У «О видах производных финансовых инструментов»)).
См., напр.: Определение ВАС РФ от 25.10.2013 N ВАС-15001/13 по делу N А23-1803/2012; Определение Суда по интеллектуальным правам от 06.04.2016 по делу N СИП-615/2015; Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.10.2013 по делу N А10-646/2013; АС Московского округа от 28.04.2015 N Ф05-4301/2015 по делу N А40-79309/13 и др.
Ограничения по отчуждению долей (акций) третьим лицам могут быть установлены в самом уставе компании, а не в корпоративном договоре (п. 5 ст. 7 Закона об АО, п. 2 и 8 ст. 21 Закона об ООО).
Новые положения ГК РФ предоставляют кредитору (очевидно, и акционеру) возможность в случае нарушения должником обязательства воздержаться от совершения определенного действия (негативного обязательства) требовать прекращения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства (п. 6 ст. 393 ГК РФ). Этот институт защиты интересов стороны договора может применяться как после, так и до нарушения стороной условий корпоративного договора. Так, в случае нарушения должником негативного обязательства (например, обязательства по неразглашению конфиденциальной информации) кредитор вправе требовать, помимо возмещения убытков (об этом мы поговорим чуть ниже), прекращения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства. Такое требование может быть предъявлено и при возникновении реальной угрозы подобного нарушения. Однако для того, чтобы этот институт эффективно работал, необходимо, чтобы суд оперативно рассматривал требования о прекращении действий.
5. Ответственность за нарушение участниками корпоративного договора.
Российское законодательство содержит правило о том, что права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе право требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите (п. 7 ст. 32.1 Закона об АО).
На основании вышеизложенного можно выделить три основных механизма ответственности, которые могут быть использованы в корпоративном договоре:
Принятые в 2015 г. правила в ГК РФ об ответственности повысили защищенность кредитора. В частности, теперь если размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности, то суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. В этом случае размер убытков определяется судом с учетом принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5 ст. 393 ГК РФ). Также уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается отныне только в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (п. 2 ст. 333 ГК РФ).
См., напр.: Постановления АС Западно-Сибирского округа от 02.06.2016 N Ф04-2554/2016 по делу N А45-12277/2015; АС Московского округа от 29.01.2015 N Ф05-16088/2014 по делу N А40-47005/2014 и др.
В странах англосаксонской правовой системы в корпоративных договорах часто используется условие о заранее оцененных убытках (liquidated damages). Российский законодатель предусмотрел схожий механизм для акционерных соглашений, указав, что право на выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении), установленное акционерным соглашением, подлежит судебной защите (п. 7 ст. 32.1 Закона об АО). В то же время в Законе об ООО отсутствует указание на возможность использования данной меры ответственности в договоре об осуществлении прав участников. Также нет прямого указания на такую возможность и в общей норме ГК РФ о корпоративных договорах (ст. 67.2 ГК РФ).
6. Разрешение тупиковых ситуаций.
В зарубежной практике для преодоления тупиковых ситуаций (deadlock) используются различные процедуры медиации, а также механизмы принудительного выкупа акций или выхода из проекта (например, Texas shoot-out, Dutch auction, Russian roulette и т.д.).
Российское законодательство в качестве инструмента разрешения конфликтных ситуаций предлагает институт исключения участника из непубличного общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества (абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ).
Заключение
Резюмируя вышеизложенное, можно сделать вывод, что создание СП на территории РФ имеет как преимущества, так и недостатки. К числу преимуществ можно отнести следующие:
К числу недостатков выбора юрисдикции РФ для создания СП можно отнести:
В целом выбор юрисдикции для создания СП будет зависеть от преследуемых участниками совместного бизнеса целей и поставленных задач, особенностей предполагаемых бизнес-процессов в СП и характера совершаемых им сделок. Проведенный нами анализ показывает, что выбор в пользу Российской Федерации нисколько не ограничивает возможности участников закрепить свои коммерческие договоренности на уровне юридически обязывающего документа, заключаемого по российскому праву, а также эффективно выстроить систему корпоративного управления в СП.